مدرستي
القانون🎓 هدف البكالوريا

العقود و الشركات التجارية عقد الشركة

عقد الشركة — الأركان الشكلية

🔊 المعلّمة تقرأ لك
اتّفق الشركاء على كلّ شيء: رأس مال الشركة، وغرضها، ومدّتها، وكيفيّة إدارتها، فتوافرت أركانها الموضوعيّة كلّها. ومع ذلك قد يكون عقدهم باطلا، وقد لا يُعتدّ بشركتهم شخصا معنويّا في مواجهة الغير. فما الأركان الشكليّة التي يتطلّبها القانون لانعقاد الشركة؟
🎓في نهاية هذا الدرس ستكون قادرا على:
  • تحديد الأركان الشكليّة لعقد الشركة: الكتابة والشهر
  • ذكر السند القانونيّ لكلّ منهما: المادة 418 من القانون المدنيّ الجزائريّ والمادة 545 من القانون التجاريّ الجزائريّ للكتابة، والمادة 417 من القانون المدنيّ الجزائريّ والمادة 549 من القانون التجاريّ الجزائريّ للشهر
  • التمييز بين الكتابة، وهي ركن لانعقاد الشركة، والشهر، وهو شرط لنفاذ العقد المنشئ للشخص المعنويّ في مواجهة الغير ويُعرّض تخلّفُه الشركة التجاريّة للبطلان
🔑يفترض هذا الدرس أنّك تتقن:
  • الأركان الموضوعيّة العامّة والخاصّة لعقد الشركة
  • الشخص المعنويّ الذي ينشئه عقد الشركة، مستقلّا عن شخصيّة كلّ من الشركاء
  • العقد الرسميّ الذي يحرّره الموثّق، ركنا شكليّا في عقد بيع العقار

1 ـ الكتابة

إلى جانب الأركان الموضوعيّة العامّة والخاصّة، لا بدّ لانعقاد الشركة من توفّر الأركان الشكليّة التي يتطلّبها القانون، وهي الكتابة والشهر. فأمّا الكتابة فتُعدّ ركنا من أركان انعقاد الشركة، وهذا الشرط تتضمّنه المادة الآتية:

المادة 418 من القانون المدني الجزائري

(يجب أن يكون عقد الشركة مكتوبا وإلا كان باطلا...)

وجاء في المادة 545 من القانون التجاريّ الجزائريّ:

المادة 545 من القانون التجاري الجزائري

(تثبت الشركة بعقد رسمي وإلا كانت باطلة)

ويتمّ تحرير العقد الرسميّ للشركة التجاريّة حسب الأشكال القانونيّة المطلوبة من طرف الموثّق. ويتضمّن عقد الشركة حدّا أدنى من البيانات، وعلى وجه الخصوص:

نوع الشركةاسمهاغرضهامدّتهارأسمالهاأسماء الشركاءالمقرّ أو المركز الرئيسيّكيفيّة الإدارة
ما حكم عقد الشركة إذا لم يُكتب؟

يكون باطلا: فالكتابة ركن من أركان انعقاد الشركة، والمادة 418 من القانون المدنيّ الجزائريّ تنصّ على أن يكون عقد الشركة مكتوبا وإلّا كان باطلا؛ والمادة 545 من القانون التجاريّ الجزائريّ تنصّ على أن تثبت الشركة بعقد رسميّ وإلّا كانت باطلة.

الكتابة ركن لانعقاد الشركة: يجب أن يكون عقد الشركة مكتوبا، والشركة تثبت بعقد رسميّ يحرّره الموثّق ويتضمّن حدّا أدنى من البيانات، وإلّا كانت باطلة.

2 ـ الشهر

لا يُعتبر إجراء الشهر ركنا لانعقاد العقد بين الشركاء كالكتابة، وإنّما هو شرط لنفاذ العقد المنشئ لشخص معنويّ في مواجهة الغير، ويُعرّض تخلّفُه الشركة التجاريّة للبطلان: فـالمادة 548 من القانون التجاريّ الجزائريّ توجب إيداع العقود التأسيسيّة لدى المركز الوطنيّ للسجلّ التجاريّ ونشرها «وإلّا كانت باطلة»، وهو بطلان من نوع خاصّ يأتي في الدرس الموالي. وفي هذا الصدد تنصّ المادة 417 من القانون المدنيّ الجزائريّ على أنّه لا يُعتدّ بالشركة كشخص معنويّ تأسّس في مواجهة الغير إلّا بعد استيفاء إجراءات الشهر التي ينصّ عليها القانون. كما تنصّ المادة الآتية:

المادة 549 من القانون التجاري الجزائري

(لا تتمتع الشركة بالشخصية المعنوية إلا من تاريخ قيدها في السجل التجاري)

وتتمثّل إجراءات الشهر في:
  • القيد في السجلّ التجاريّ
  • إيداع ملخّص العقد التأسيسيّ للشركة في النشرة الرسميّة للإعلانات القانونيّة
  • نشر هذا الملخّص في جريدة يوميّة
شركة تجاريّة كُتب عقدها ولم تُستوفَ إجراءات شهرها: هل هي شركة باطلة؟

ليست باطلة بقوّة القانون، لكنّها مهدّدة بالبطلان: فالشهر شرط لنفاذ عقدها في مواجهة الغير، والمادة 548 من القانون التجاريّ الجزائريّ توجب إيداع العقد التأسيسيّ ونشره «وإلّا كانت باطلة»، وهو بطلان من نوع خاصّ يُطلب قضاء. وإلى أن يُستوفى الشهر لا يُعتدّ بها كشخص معنويّ في مواجهة الغير إلّا بعد استيفاء إجراءات الشهر (المادة 417 من القانون المدنيّ الجزائريّ)، ولا تتمتّع بالشخصيّة المعنويّة إلّا من تاريخ قيدها في السجلّ التجاريّ (المادة 549 من القانون التجاريّ الجزائريّ).

الشهر ليس ركنا لانعقاد العقد كالكتابة، بل شرط لنفاذه في مواجهة الغير: فلا تتمتّع الشركة بالشخصيّة المعنويّة إلّا من تاريخ قيدها في السجلّ التجاريّ، ويُعرّض تخلّفُه الشركة التجاريّة للبطلان (المادة 548 من القانون التجاريّ الجزائريّ).
⚖️ القانون يتطوّر — يعدّل المشرّع النصوص القانونيّة كلّما تطوّر المجتمع والاقتصاد، فقد يختلف ما في كتابك عن النصّ الساري: تقضي المادة 548 من القانون التجاريّ الجزائريّ بإيداع العقد التأسيسيّ ونشره «وإلّا كانت باطلة». اعتمد دائمًا النصّ الساري المفعول، وإن تردّدت فاتّبع ما يقدّمه أستاذك في القسم.

ويجمع الجدول الآتي الفرق بين الركنين الشكليّين:

وجه المقارنةالكتابةالشهر
طبيعتهركن من أركان انعقاد الشركةشرط لنفاذ العقد المنشئ للشخص المعنويّ في مواجهة الغير، لا ركن لانعقاده
سنده القانونيّالمادة 418 من القانون المدنيّ الجزائريّ، والمادة 545 من القانون التجاريّ الجزائريّالمادة 417 من القانون المدنيّ الجزائريّ، والمادتان 548 و549 من القانون التجاريّ الجزائريّ
كيف يتمّعقد رسميّ يحرّره الموثّق حسب الأشكال القانونيّة، ويتضمّن حدّا أدنى من البياناتالقيد في السجلّ التجاريّ، وإيداع ملخّص العقد التأسيسيّ في النشرة الرسميّة للإعلانات القانونيّة، ونشره في جريدة يوميّة
أثر تخلّفهيكون عقد الشركة باطلالا يُعتدّ بالشركة كشخص معنويّ في مواجهة الغير، ولا تتمتّع بالشخصيّة المعنويّة قبل قيدها، وتتعرّض الشركة التجاريّة لبطلان من نوع خاصّ
في امتحان البكالوريا تُختبر هذه المعارف في صيغ مثل: «حدّد الأركان الشكليّة لعقد الشركة»، أو «هل الشهر شرط لصحّة عقد الشركة التجاريّة؟». احتفظ جاهزا بثلاثة عناصر: ① الركنان الشكليّان: الكتابة والشهر، وإجراءات الشهر الثلاثة؛ ② المواد برقمها ومصدرها: المادة 418 من القانون المدنيّ الجزائريّ والمادة 545 من القانون التجاريّ الجزائريّ للكتابة، والمادة 417 من القانون المدنيّ الجزائريّ والمادتان 548 و549 من القانون التجاريّ الجزائريّ للشهر؛ ③ الفرق بين الركنين: الكتابة ركن لانعقاد الشركة، والشهر شرط لنفاذ العقد في مواجهة الغير، ويُعرّض تخلّفُه الشركة التجاريّة للبطلان. ⚠️ الخطأ الأكثر تكرارا: القول إنّ تخلّف الشهر لا أثر له، أو جعله ركنا لانعقاد العقد مثل الكتابة. ⚠️ وخطأ ثانٍ: نسبة المادة إلى غير قانونها، فالمادتان 418 و417 من القانون المدنيّ الجزائريّ، والمادتان 545 و549 من القانون التجاريّ الجزائريّ.
نتيجة — لا تكفي الأركان الموضوعيّة لانعقاد الشركة، بل لا بدّ من ركنين شكليّين يتطلّبهما القانون. الكتابة ركن لانعقاد الشركة: يجب أن يكون عقدها مكتوبا وإلّا كان باطلا، طبقا للمادة 418 من القانون المدنيّ الجزائريّ، وتثبت الشركة بعقد رسميّ وإلّا كانت باطلة، طبقا للمادة 545 من القانون التجاريّ الجزائريّ، يحرّره الموثّق ويتضمّن حدّا أدنى من البيانات. والشهر شرط لنفاذ العقد المنشئ للشخص المعنويّ في مواجهة الغير، طبقا للمادة 417 من القانون المدنيّ الجزائريّ، ويُعرّض تخلّفُه الشركة التجاريّة للبطلان، طبقا للمادة 548 من القانون التجاريّ الجزائريّ، فلا تتمتّع الشركة بالشخصيّة المعنويّة إلّا من تاريخ قيدها في السجلّ التجاريّ، طبقا للمادة 549 من القانون التجاريّ الجزائريّ. ⟸ فما الجزاء إذا تخلّف ركن من أركان عقد الشركة، موضوعيّا كان أو شكليّا؟ ذلك موضوع الدرس الموالي: جزاء الإخلال بأركان عقد الشركة.

الصفحة 1/3

© مدرستي — هذا الدرس من تأليف مدرستي · madrassati.net